Для регистрации коммерческой организации с иностранными инвестициями подготавливается устав организации в двух экземплярах, учредительный договор – по одному экземпляру для каждого из участников, плюс один экземпляр для нотариуса. (В статье будет рассмотрен случай, когда регистрируется коммерческая организация с иностранными инвестициями, участниками которой являются юридическое лицо – резидент Республики Беларусь и юридическое лицо – резидент США).

Следует отметить, что при подготовке пакета документов для государственной регистрации коммерческой организации необходимо осуществить перевод на белорусский или русский язык документов, предоставленных иностранными участниками. Подпись переводчика нотариально удостоверяется.

В регистрирующий орган иностранные юридические лица (организации) предоставляют легализованную выписку из торгового регистра страны его учреждения или иное эквивалентное доказательство юридического статуса иностранного инвестора в соответствии с законодательством страны его учреждения или постоянного места жительства на момент создания коммерческой совместной организации (выписка должна быть датирована числом не позднее одного года до подачи заявления о регистрации) (статья 84. ИК).

Письмом Государственного налогового комитета Республики Беларусь № 03-01-09/5753 от 10.09.1998 года на основании разъяснений Министерства иностранных дел Республики Беларусь и Министерства юстиции Республики Беларусь указано, что легализация – это установление и засвидетельствование подлинности подписей на документах и актах и соответствия их законам государства, на территории которого составлен документ.

Под легализацией в смысле Конвенции, отменяющей требование легализации иностранных официальных документов, подписанной в Гааге 05.10.1961 г. (далее – Гаагская конвенция), подразумевается только формальная процедура, используемая дипломатическими или консульскими агентами страны, на территории которой документ должен быть представлен, для удостоверения подлинности подписи, качества, в котором выступало лицо, подписавшее документ, и, в надлежащем случае, подлинности печати или штампа, которыми скреплен этот документ.

Каждое из государств – участниц Гаагской конвенции освобождает от легализации документов, на которые распространяется указанная конвенция и которые должны быть представлены на его территории.

Единственной формальностью, которая может быть потребована для удостоверения подлинности подписи, качества, в котором выступало лицо, подписавшее документ, и, в надлежащем случае, подлинности печати или штампа, которыми скреплен этот документ, является проставление предусмотренного статьей 4 Гаагской конвенции апостиля компетентным органом государства, в котором этот документ был совершен.

Международными договорами, заключенными между Республикой Беларусь и другими странами, может быть предусмотрен иной порядок легализации документов. Такие договора заключены с Польшей, Литвой, Латвией, Китаем, Финляндией, Вьетнамом, Кубой, Венгрией и странами СНГ.

В соответствии с этими международными соглашениями документы, составленные и заверенные компетентным органом одного из государств, участвующих в договоре, в соответствии с установленной формой, подписанные правомочным лицом этого органа и скрепленные гербовой печатью, имеют на территории другого государства – участника доказательную силу без необходимости их легализации.

Иностранным участником создаваемого СООО в рассматриваемой нами ситуации выступает американская компания в форме Ltd. или Limited company, по своей юридической сути приблизительно соответствующая обществу с ограниченной ответственность. В 95% случаях документами, подтверждающими юридический статус подобной компании, выступают Certificate of Incorporation и Articles of organization (эквиваленты привычных нам свидетельства о государственной регистрации и устава). Легализация этих документов осуществляется секретарем соответствующего штата путем проставления апостиля.

В соответствии со статьей 84 ИК учредителями иностранными юридическими лицами предоставляется легализованная выписка из торгового регистра страны учреждения иностранного юридического лица или иное эквивалентное доказательство юридического статуса иностранного инвестора в соответствии с законодательством страны его учреждения или постоянного места жительства на момент создания коммерческой совместной организации (выписка должна быть датирована числом не позднее одного года до подачи заявления о регистрации) с переводом на белорусский (русский) язык (подпись переводчика нотариально удостоверяется);

Законодательством не определены сведения, которые должна содержать выписка из торгового реестра или иной эквивалентный документ, указанный в статьях 84 и 85 ИК. Поэтому регистрирующие органы самостоятельно определяют перечень таких сведений, нередко пытаясь распространить собственные представления об этом вопросе на всю правоприменительную практику иностранных государств.

Эту проблему может разрешить Министерство юстиции Республики Беларусь, проанализировав порядок подготовки и требования к содержанию подобных документов в зарубежных странах и издав соответствующие разъяснения.

Регистрация коммерческих организаций с иностранными инвестициями осуществляется облисполкомами (Минским горисполкомом). Допустим, что создаваемое нами СООО предполагает размещаться на территории города Минска, и рассмотрим процедуру регистрации в Минском городском исполнительном комитете (далее – Мингорисполкоме).

Абзац третий пункта 1. Положения указывает, что государственная регистрация и ликвидация (прекращение деятельности) коммерческих организаций с иностранными инвестициями регулируются указанным Положением с учетом особенностей, установленных законодательством для государственной регистрации и ликвидации (прекращения деятельности) коммерческих организаций с иностранными инвестициями.

Для государственной регистрации коммерческих совместных организаций в соответствии со статьей 84 ИК в регистрирующий орган представляются следующие документы:

а) письменное заявление учредителей (подписывается всеми учредителями коммерческой совместной организации);

б) нотариально удостоверенные оригиналы или нотариально удостоверенные копии учредительных документов создаваемой коммерческой совместной организации в двух экземплярах;

в) для учредителей – юридических лиц Республики Беларусь – нотариально заверенная копия решения собственника имущества или уполномоченного им органа о создании коммерческой совместной организации, а также нотариально заверенные копии документов, подтверждающих государственную регистрацию, и нотариально заверенные копии учредительных документов (для каждого белорусского юридического лица);

г) для учредителей – физических лиц Республики Беларусь – копия трудовой книжки, заверенная печатью организации по последнему месту работы, либо копия пенсионного удостоверения, заверенная органами социального обеспечения по месту жительства, либо справка органа занятости;

д) для учредителей – иностранных юридических лиц (организаций) – легализованная выписка из торгового регистра страны его учреждения или иное эквивалентное доказательство юридического статуса иностранного инвестора в соответствии с законодательством страны его учреждения или постоянного места жительства на момент создания коммерческой совместной организации (выписка должна быть датирована числом не позднее одного года до подачи заявления о регистрации) с переводом на белорусский (русский) язык (подпись переводчика нотариально удостоверяется);

е) для учредителей – иностранных физических лиц – ксерокопия паспорта с переводом на белорусский (русский) язык (подпись переводчика нотариально удостоверяется);

ж) документы, подтверждающие формирование уставного фонда (для коммерческой совместной организации в форме открытого акционерного общества);

з) гарантийное письмо или иной документ, подтверждающие право на размещение коммерческой совместной организации по месту ее нахождения;

и) платежный документ, подтверждающий внесение платы за государственную регистрацию.

В Мингорисполком будут представлены документы, указанные в выше перечисленных пунктах: а, б, г, д, з, и. Эти документы передаются регистрирующему органу, который обязан выдать документ установленной формы, подтверждающий их получение. Запрещается требовать представления документов, не предусмотренных настоящим Кодексом (статья 86 ИК).

Но это не полный перечень документов, которые мы вынуждены представлять в регистрирующий орган на самом деле.

Ни выше упомянутая статья 84 ИК, ни пункты 22 и 23 Положения не указывают на необходимость предоставления в регистрирующий орган справки Министерства юстиции Республики Беларусь о согласовании наименования создаваемого юридического лица. Однако регистрирующие органы требуют такую справку при приеме документов на государственную регистрацию создаваемого юридического лица, тем самым нарушая статью 86 ИК.

В Инвестиционном кодексе вы также не встретите упоминание о доверенности от иностранного инвестора – юридического лица как о документе, обязательном для предоставления в регистрирующий орган. Доверенность требуется в соответствии с частью четвертой пункта 22 Положения. Это требование вполне логично и, несмотря на противоречие норме специального законодательства, исполняется на практике. Не лишним будет напомнить, что доверенность от юридического лица необходима при подписании учредительных документов у нотариуса. При необходимости (как в рассматриваемом случае) доверенность переводится на белорусский (русский) язык, подпись переводчика нотариально удостоверяется.

Еще одним документом, замыкающим список, является анкета установленного образца на каждого учредителя – физическое лицо.

К пакету документов прилагается опись по форме, установленной Инструкцией о порядке государственной регистрации и ликвидации (прекращения деятельности) субъектов хозяйствования Минским городским исполнительным комитетом, утвержденной Решением Мингорисполкома № 423 от 20.03.2003 года. Документы подаются в регистрирующий орган в скоросшивателе.

Осуществление всех выше описанных действий не вызывает сложностей у юристов-практиков. Вместе с тем, подача пакета документов на государственную регистрацию юридического лица в регистрирующий орган в подавляющем большинстве случаев расценивается как “лотерея”. Это происходит потому, что специалисты регистрирующего органа, осуществляющие прием документов, стараются найти “огрехи” в представленных документах и использовать их в качестве основания для отказа в приеме.

В действительности нужно четко помнить содержание пункта 32 Положения, устанавливающего, что “регистрирующие органы обязаны принимать на рассмотрение документы, представленные для государственной регистрации, рассматривать их по существу, при необходимости разъяснять лицам, представляющим такие документы, правила их представления и оформления, предусмотренные законодательством”.

Как видим, здесь ничего не сказано о возможности отказа в приеме документов, предоставленных для государственной регистрации. И что бы ни говорили специалисты регистрирующего органа о том, что ваши документы не “соответствуют” законодательству,  если вы будете настаивать на приеме документов, то они вынуждены будут вынести решение об отказе в государственной регистрации – практике известны единичные случаи таких отказов или произвести государственную регистрацию по представленным  им документам. В подавляющем большинстве случаев  высказываемые чиновниками “претензии” оказываются несостоятельными или не могут являться основанием для отказа в государственной регистрации.

На основании представленных документов и дополнительных сведений регистрирующий орган принимает решение о государственной регистрации либо об отказе в ней с указанием причин отказа.

Государственная регистрация коммерческой организации с иностранными инвестициями осуществляется в течение не более 15 дней со дня подачи ее учредителями (участниками) заявления с приложением документов, указанных в статьях 84 и 85 настоящего Кодекса.

О регистрации коммерческой организации с иностранными инвестициями регистрирующим органом в письменной форме в течение пяти дней со дня принятия решения о регистрации сообщается учредителям (участникам) этой коммерческой организации. Это предписание никогда не выполнялось.

Регистрирующий орган выдает коммерческой организации с иностранными инвестициями свидетельство о регистрации и публикует данные о регистрации в печати.

В государственной регистрации коммерческой организации с иностранными инвестициями может быть отказано по основаниям нарушения установленного законодательными актами Республики Беларусь порядка создания коммерческой организации с иностранными инвестициями и несоответствия учредительных документов требованиям законодательства Республики Беларусь. Отказ в государственной регистрации коммерческой организации с иностранными инвестициями по основаниям нецелесообразности ее создания не допускается.

Мотивированный отказ в регистрации коммерческой организации с иностранными инвестициями должен быть направлен ее учредителям (участникам) регистрирующим органом в течение пяти дней со дня принятия решения об отказе. Учредители (участники) коммерческой организации с иностранными инвестициями в соответствии с законодательством Республики Беларусь могут обжаловать в суд отказ в проведении государственной регистрации или отказ в ней по основаниям, которые они считают необоснованными.

Вот мы и сделали последний шаг в процедуре создания СООО, но он лишь подвел нас к началу длительного процесса по организации и запуску работы предприятия.

Автор: Олег Королевич, юрист-международник, руководитель проекта «Магазин готовых бизнес решений» "СЗАО "Правовые и бухгалтерские консультации"

Материал предоставлен: СЗАО "Правовые и бухгалтерские консультации"

Веб-источник: http://www.ready-business.by/