Самой распространенной формой иностранных инвестиций на территории Республики Беларусь является создание коммерческой организации с иностранными инвестициями. Правовой статус иностранных инвестиций определяется в Инвестиционном кодексе. С момента принятия Инвестиционного кодекса в него дважды вносились изменения и дополнения. В частности, был дополнен перечень инвесторов и источников инвестиций, изменена статья о правовом режиме иностранных инвестиций, исключены такие виды государственной поддержки инвестиционной деятельности, как льготы по налоговым и таможенным платежам и т.д.

Общие положения об иностранных инвестициях на территории Республики Беларусь
Особенности правового статуса коммерческих организаций с иностранными инвестициями
Государственная регистрация коммерческих организаций с иностранными инвестициями 
    Порядок и сроки формирования уставного фонда коммерческих организаций с иностранными инвестициями
Государственная регистрация изменений и дополнений, вносимых в учредительные документы коммерческих организаций с иностранными инвестициями
Преобразование коммерческой организации без иностранных инвестиций в коммерческую организацию с иностранными инвестициями
Ликвидация коммерческих организаций с иностранными инвестициями
 
1. Общие положения об иностранных инвестициях на территории Республики Беларусь

 Иностранными инвесторами в Республике Беларусь признаются:

• иностранные государства и их административно-территориальные единицы в лице уполномоченных органов;
• международные организации;
• иностранные юридические лица;
• иностранные организации, не являющиеся юридическими лицами, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств;
• иностранные граждане;
• физические лица (граждане Республики Беларусь и лица без гражданства), постоянно проживающие за пределами Республики Беларусь.

Инвесторам предоставляется право осуществлять инвестиционную деятельность в любых из перечисленных форм:

• создание юридического лица; 
• приобретение имущества или имущественных прав, а именно:
• доли в уставном фонде юридического лица, включая случаи увеличения уставного фонда юридического лица;
• недвижимости;
• ценных бумаг;
• прав на объекты интеллектуальной собственности;
• концессий;
• оборудования;
• других основных средств.

Несмотря на уточнение порядка заключения концессионных договоров, развитие и использование такого перспективного вида инвестиционной деятельности, как концессии не осуществляется.

Источниками инвестиций могут являться:

• собственные средства инвесторов, включая амортизационные фонды, прибыль, оставшаяся после уплаты налогов и других обязательных платежей, в том числе средства, полученные от продажи долей в уставном фонде юридического лица;
• заемные и привлеченные средства, включая кредиты банков и небанковских кредитно-финансовых организаций, займы учредителей (участников) и других юридических и физических лиц, облигационные займы.

Правовой режим иностранных инвестиций, условия деятельности иностранных инвесторов и создаваемых с их участием юридических лиц не могут быть менее благоприятными, чем соответствующий режим для имущества и имущественных прав, а также условия для инвестиционной деятельности юридических и физических лиц Республики Беларусь.

В соответствии с Инвестиционным кодексом, в случае, если акты законодательства Республики Беларусь, принятые после создания коммерческой организации с иностранными инвестициями, ухудшают положение и условия деятельности для иностранных инвесторов и создаваемых с их участием коммерческих организаций с иностранными инвестициями (то есть на них возлагаются дополнительные либо увеличенные в сравнении с ранее существовавшими обязанности или они ограничиваются в правах, либо лишаются имевшихся прав), то к иностранным инвесторам, коммерческой организации с иностранными инвестициями и (или) иностранным инвестициям в течение пяти лет с даты приобретения юридическим лицом статуса коммерческой организации с иностранными инвестициями применяется законодательство, действовавшее на дату регистрации коммерческой организации с иностранными инвестициями.

  2. Особенности правового статуса коммерческих организаций с иностранными инвестициями

Иностранные инвесторы вправе создавать на территории Республики Беларусь юридические лица с любым объемом иностранных инвестиций и в любых организационно-правовых формах, а также их филиалы и представительства.

Юридические лица, в уставном фонде которых иностранные инвестиции составляют объем, эквивалентный не менее чем 20 000 долларов США, и которые преследуют извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и (или) распределяют полученную прибыль между участниками, признаются на территории Республики Беларусь коммерческими организациями с иностранными инвестициями. Юридические лица приобретают статус коммерческих организаций с иностранными инвестициями с даты государственной регистрации коммерческих организаций с иностранными инвестициями.

С 1 января 2005 года коммерческие организации с иностранными инвестициями, а также иностранные инвесторы осуществляют уплату налогов, сборов (пошлин) и пользуются налоговыми и таможенными льготами в соответствии с налоговым и таможенным законодательством Республики Беларусь, если иное не предусмотрено международными договорами Республики Беларусь. Таким образом, законодателем была произведена унификация режимов иностранных и внутренних инвестиций, вследствие которой коммерческие организации с иностранными инвестициями лишились некоторых преференций.

Однако у коммерческих организаций с иностранными инвесторами остались некоторые преимущества:

1. Коммерческие организации с иностранными инвестициями, в уставном фонде которых доля иностранного участника составляет более 30 процентов, вправе без лицензии и дополнительных разрешений экспортировать продукцию (работы, услуги) собственного производства и без лицензии импортировать продукцию (работы, услуги) для собственного производства.

Порядок отнесения продукции (работ, услуг) к продукции собственного производства коммерческих организаций с иностранными инвестициями определяется актами законодательства Республики Беларусь. В частности, Положением об отнесении продукции (работ, услуг) собственного производства, утвержденным Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 17.12.2001 № 1817.

2. Коммерческие организации с иностранными инвестициями вправе самостоятельно устанавливать цены на продукцию (работы, услуги) собственного производства и порядок ее реализации, а также самостоятельно выбирать поставщиков товаров (работ, услуг).

3. Выручка в иностранной валюте от экспорта продукции (работ, услуг) собственного производства коммерческой организации с иностранными инвестициями, в уставном фонде которой доля иностранного учредителя (участника) составляет более 30 процентов, после уплаты ею налогов и других обязательных платежей, установленных законодательными актами Республики Беларусь, остается в распоряжении этой организации.

3. Государственная регистрация коммерческих организаций с иностранными инвестициями

В соответствии со статьей 81 Инвестиционного кодекса Республики Беларусь коммерческая организация с иностранными инвестициями может быть создана путем ее учреждения. Процедура регистрации практически ничем не отличается от создания предприятий резидентами Республики Беларусь и занимает при наличии всех необходимых документов не более 15 дней с момента обращения с заявлением о государственной регистрации.

С 1 апреля 2003 года полномочия по государственной регистрации и ликвидации коммерческих организаций с иностранными инвестициями, согласно Постановлению Совета Министров Республики Беларусь от 17 января 2003 г. № 53 “О порядке передачи Министерством иностранных дел полномочий по осуществлению государственной регистрации организаций с иностранными инвестициями” были переданы от Министерства иностранных дел облисполкомам и Минскому горисполкому.

Порядок государственной регистрации коммерческих организаций с иностранными инвестициями на территориях областей и города Минска регулируется следующими актами:

• в Минске –  Решением Минского городского исполнительного комитета от 21 февраля 2008. г. № 350 «Об организации государственной регистрации и ликвидации (прекращения деятельности) субъектов хозяйствования Минским городским исполнительным комитетом;
• в Минской области – Инструкция о порядке государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) коммерческих организаций с иностранными инвестициями, утверждена Решением Минского областного исполнительного комитета 07.03.2003 г. № 167;
• в Витебской области – Инструкция о порядке государственной регистрации коммерческих организаций с иностранными инвестициями в Витебской области, утверждена Решением Витебского областного исполнительного комитета от 21.03.2003 г. № 138;
• в Могилевской области – Решение Могилевского областного исполнительного комитета от 26.03.2003 г. № 7-9 “О порядке организации государственной регистрации и ликвидации (прекращения деятельности) юридических лиц и индивидуальных предпринимателей в Могилевской области”;
• в Гродненской области – Инструкция о порядке государственной регистрации и ликвидации коммерческих организаций с иностранными инвестициями, изменений и дополнений, вносимых в их учредительные документы, Гродненским областным исполнительным комитетом, утверждена Решением Гродненского областного исполнительного комитета от 24.03.2003 г. № 154;
• в Брестской области – Решение Брестского областного исполнительного комитета от 18.06.2003 г. № 309 “Об организации государственной регистрации и ликвидации (прекращения деятельности) субъектов хозяйствования в Брестской области”.

Документы должны соответствовать по своему содержанию и форме требованиям законодательства. Прием документов осуществляется в присутствии учредителей организации, а в случаях, предусмотренных законодательством Республики Беларусь, – их полномочных представителей.

 3.1. Порядок и сроки формирования уставного фонда коммерческих организаций с иностранными инвестициями

Объявленный в учредительных документах уставный фонд коммерческой организации с иностранными инвестициями (за исключением коммерческой организации с иностранными инвестициями в форме открытого акционерного общества) должен быть сформирован не менее чем на 50 процентов в течение первого года со дня государственной регистрации этой организации за счет внесения в него каждым из учредителей (участников) не менее 50 процентов своей доли и в полном объеме – до истечения двух лет со дня регистрации.

Объявленный в учредительных документах уставный фонд коммерческой организации с иностранными инвестициями в форме открытого акционерного общества должен быть сформирован в полном объеме до государственной регистрации такой организации.

Уставный фонд коммерческой организации с иностранными инвестициями должен быть объявлен в долларах США, а в случае создания коммерческой организации с иностранными инвестициями в форме акционерного общества или с использованием имущества Республики Беларусь – также и в официальной денежной единице Республики Беларусь.

Учредители (участники) коммерческой организации с иностранными инвестициями имеют право вносить вклады в уставный фонд этой организации в денежной и (или) неденежной форме.

Факт формирования уставного фонда организации подлежит аудиторской проверке и должен подтверждаться аудиторским заключением по форме, утвержденной постановлением Министерства финансов Республики Беларусь от 30.06.2005 № 85.

Не позднее 30 дней со дня окончания соответствующего периода формирования уставного фонда организация обязана предоставить в зарегистрировавший ее орган аудиторское заключение о формировании уставного фонда. С 1 апреля 2003 года свидетельство о формировании уставного фонда выдается облисполкомами и Мингорисполкомом.

Коммерческой организации с иностранными инвестициями, представившей документальное подтверждение факта формирования уставного фонда, выдается свидетельство о формировании уставного фонда в течение не более 10 дней со дня получения указанного документального подтверждения.
Для получения свидетельства о формировании уставного фонда в соответствующую службу регистрации представляются следующие документы:

• заявление;
• аудиторское заключение;
• заключение экспертизы достоверности оценки стоимости вносимого в уставный фонд неденежного вклада.

Документы для получения свидетельства о формировании уставного фонда коммерческой организации с иностранными инвестициями представляет руководитель либо другое уполномоченное организацией в установленном порядке физическое лицо.

Свидетельство о формировании уставного фонда на 100 процентов может быть выдано и в том случае, если не соблюдены сроки формирования 50 процентов уставного фонда в течение первого года со дня государственной регистрации коммерческой организации с иностранными инвестициями при условии его своевременного формирования в полном объеме в течение двух лет.

Однако на практике учредители нередко не укладываются в установленные сроки. Причинами могут послужить финансовые затруднения, судебные споры и прочее. Иногда не хватает двух дней из-за задержки в перечислении денежных средств из обслуживающего банка учредителя, который находится в другой стране, в обслуживающий банк коммерческой организации. В этих случаях организации обязаны получить разрешение на изменение сроков формирования уставного фонда в сторону увеличения.

В соответствии с Постановлением Правительства Республики Беларусь от 3 июня 1999 г. № 837 Министерству иностранных дел было предоставлено право в исключительных случаях увеличивать сроки формирования уставных фондов организаций с иностранными инвестициями на срок до шести месяцев со дня окончания соответствующего периода формирования уставных фондов. В настоящее время это полномочие остается за Министерством иностранных дел и не передано облисполкомам и Мингорисполкому.

Основаниями для изменения срока формирования уставного фонда могут послужить направленность деятельности организации на производство продукции, численность работников, экспорт продукции, выпуск импортозамещающей продукции (работ, услуг), размер уставного фонда, а также участие в социальных программах на территории Республики Беларусь.

Эти основания и причины несвоевременного формирования уставного фонда должны быть изложены в заявлении и документально подтверждены соответствующими документами.

Кроме того, организации необходимо заручиться ходатайством облисполкома по месту расположения организации или ходатайством других республиканских органов государственного управления (при их наличии). В случае, когда учредителем организации выступает государственное предприятие либо предприятие, уставный фонд которого сформирован с долей государственной собственности, обязательно представление ходатайства Министерства экономики Республики Беларусь.

При необходимости продления,  сроков формирования уставных фондов коммерческих организаций с иностранными инвестициями на срок, свыше шести месяцев, со дня окончания установленного законодательством  периода формирования уставных фондов, Министерство иностранных дел в установленном порядке вносит предложение о продлении сроков формирования уставного фонда  таких организаций  в Совет Министров Республики Беларусь.

Нарушения коммерческой организацией с иностранными инвестициями сроков и порядка формирования уставного фонда могут привести к утрате прав на налоговые льготы с последующим применением финансовых санкций (относительно организаций, зарегистрированных до 01.01.2005 г.) и ликвидации в порядке, установленном законодательством Республики Беларусь. Однако процедура такой ликвидации состоит из нескольких длительных этапов. Для начала инспекция Министерства по налогам и сборам по факту проведения проверки организации вправе направить в регистрирующий орган представление о ликвидации по форме, установленной Постановлением МНС РБ от 27.05.2003 г. № 60. Затем регистрирующий орган обязан направить на рассмотрение исковое заявление в хозяйственный суд с требованием о ликвидации данной организации. Окончательное же решение о ликвидации организации принимает суд.
 
  4. Государственная регистрация изменений и дополнений, вносимых в учредительные документы коммерческих организаций с иностранными инвестициями

При изменении данных, отраженных в учредительных документах коммерческой организации с иностранными инвестициями, в случаях, установленных законодательством Республики Беларусь, ее учредители (участники) обязаны в месячный срок внести соответствующие изменения в учредительные документы этой организации.

Регистрирующий орган в течение не более 15 дней со дня представления необходимых документов регистрирует изменения и дополнения в учредительных документах коммерческой организации с иностранными инвестициями в части данных, вносимых в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, и в течение 10 дней сообщает об этом в Министерство юстиции Республики Беларусь и 15 дней – в налоговые органы и органы государственной статистики по месту государственной регистрации.

 5. Преобразование коммерческой организации без иностранных инвестиций в коммерческую организацию с иностранными инвестициями

В соответствии со статьей 81 Инвестиционного кодекса Республики Беларусь коммерческая организация с иностранными инвестициями также может быть создана путем приобретения иностранным инвестором в действующем юридическом лице без иностранных инвестиций доли участия либо акций, в результате чего размер иностранных инвестиций в уставном фонде такого юридического лица составит сумму не менее 20 000 долларов США в эквиваленте.

В зависимости от организационно-правовой формы действующего юридического лица будут применяться и различные механизмы приобретения субъектом хозяйствования статуса предприятия с иностранными инвестициями.

В акционерных обществах этот механизм может быть следующим.

1. Если это закрытое акционерное общество, то сначала инвестор – третье лицо должно стать акционером данного общества. Это происходит в результате покупки им акций (достаточно одной акции) общества. Для этого проводится общее собрание акционеров общества с повесткой дня о приобретении акций конкретного акционера, на котором все акционеры общества и само общество отказывается от права преимущественной покупки акций. Договор купли-продажи акции должен быть зарегистрирован у профессионального участника рынка ценных бумаг.

Следующим этапом данного процесса является увеличение уставного фонда общества путем изменения номинальной стоимости акций или увеличения их количества за счет сумм переоценки имеющегося имущества (основных средств, незавершенного строительства и неустановленного оборудования). При этом уставный фонд не должен превышать величину чистых активов общества.

После этого на общем собрании участников Общества принимается решение о проведении закрытой подписки на акции, проводится закрытая подписка на акции, принимается решение о выпуске акций и об увеличении уставного фонда общества. Если в результате проведения закрытой подписки на акции сумма оплаченных инвестором предлагаемых к подписке акций составила не менее 20 000 долларов США по курсу Национального Банка Республики Беларусь, общество приобретает статус предприятия с иностранными инвестициями.

2. Механизм приобретения статуса предприятия с иностранными инвестициями в открытом акционерном обществе аналогичен механизму, установленному в закрытом акционерном обществе.

Особенностью является утверждение на общем собрании акционеров общества краткой информации об условиях открытой подписки на акции и проспекта эмиссии акций, а также удостоверение краткой информации и регистрация проспекта эмиссии акций в Комитете по ценным бумагам при Совете Министров Республики Беларусь.
Также необходимо помнить то, что в закрытом акционерном обществе подписка возможна только среди акционеров общества, а в открытом – среди неопределенного круга лиц.

3. Общество с ограниченной ответственностью может приобрести статус организации с иностранными инвестициями в следующем порядке:

1) на общем собрании участников общества рассматривается заявление о входе в состав участников общества инвестора, оговариваются условия вклада в уставный фонд входящего участника, его доля и так далее. Если вклад инвестора в уставный фонд составляет сумму более 20 000 долларов США, общество принимает решение о смене статуса и соответствующие документы представляются на государственную регистрацию;
2) совместно с приглашенным инвестором провести общее собрание участников общества с повесткой дня о приобретении доли конкретного участника общества, на котором все участники общества и само общество отказывается от права преимущественной покупки доли. При таком положении дел договор купли-продажи доли на тех же условиях (по той же цене) заключается с инвестором – третьим лицом.
 После чего общим собранием участников общества принимается решение об увеличении уставного фонда общества за счет дополнительных вкладов участников, о перераспределении долей в уставном фонде. В случае, если вклад иностранного участника в уставный фонд общества составит сумму более 20 000 долларов США, общество принимает решение о смене статуса и ходатайствует перед соответствующим исполкомом о государственной регистрации.

  6. Ликвидация коммерческих организаций с иностранными инвестициями

Ликвидация коммерческих организаций с иностранными инвестициями осуществляется по решению ее учредителей (участников), собственника имущества или органа этой организации, уполномоченного на то ее учредительными документами, либо в судебном порядке в случаях, установленных законодательными актами Республики Беларусь. Основанием для ликвидации коммерческой организации с иностранными инвестициями может являться и несоблюдение этой коммерческой организацией порядка формирования уставного фонда.