Необходимость принятия нового закона в области регулирования хозяйственных обществ назрела уже давно. Действующий закон не отвечает потребностям практики, не содержит законодательных решений по многим возникающим вопросам, содержит неточности, и большая часть его статей противоречит законодательным актам более высокой юридической силы.

08 декабря 2005 г. Палатой представителей Республики Беларусь был принят Закон «О внесении изменений и дополнений в Закон Республики Беларусь «Об акцио¬нерных обществах, обществах с ограни¬ченной ответственностью и обществах с дополнительной ответственностью», который изложил прежний закон об обществах в новой редакции. Дата вступления в силу нового Закона – 02 августа 2006 года.
В новой редакции закон получил и новое наименование: «О хозяйственных обществах».

Новый закон состоит из десяти глав, семь из которых освещают общие вопросы деятельности хозяйственных обществ, восьмая глава посвящена исключительно акционерным обществам, девятая – обществам с ограниченной ответственностью, десятая, соответственно, – обществам с дополнительной ответственностью.

В главе 1 «ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ» содержатся вводные положения касательно сферы действия закона, определяются понятия хозяйственного общества, зависимого и дочернего хозяйственного общества, филиала и представительства общества. В целом, можно отметить, что в данной главе в большинстве норм воспроизводятся основные положения Гражданского кодекса о хозяйственных обществах.

Среди новелл данной главы можно выделить следующие:

- закрепление положения о том, что хозяйственное общество имеет наименование на белорусском и русском языках, содержащее указание на его организационно-правовую форму (ч. 1 статьи 4 Закона). Из этого вытекает, что включение наименования на иностранном языке в учредительные документы общества не будет основано на действующем законодательстве. Ранее такой вывод подтверждался положениями подзаконных нормативных актов о согласовании наименования юридических лиц, а также толкованием норм Закона «О языках в Республике Беларусь»;

- установление возможности возложения субсидиарной ответственности по обязательствам общества на лицо, возглавляющее коллегиальный исполнительный орган хозяйственного общества (ч. 3 статьи 5 Закона);

- изменение понятия зависимого хозяйственного общества. Так, хозяйственное общество признается зависимым, если другое хозяйственное общество имеет долю в уставном фонде (акции) этого общества в размере, соответствующем двадцати и более процентам голосов от общего количества голосов, которыми оно может пользоваться на общем собрании участников такого общества (ч. 1 статьи 6 Закона). Нужно отметить, что соответствующие  изменения внесены и в  п. 1 ст. 106 ГК Гражданского кодекса;

- установление запрета для зависимого хозяйственного общества на приобретение доли в  уставном фонде (акции) хозяйственного общества, по отношению к  которому оно признается зависимым (ч. 2 статьи 8 Закона).

Вызывает сожаление тот факт, что белорусский законодатель упорно не желает допустить возможности создания общества с одним участником, которое бы заменило такую организационно-правовую форму юридических лиц как унитарные предприятия, основанные на праве хозяйственного ведения. Прежде всего, это создало бы единообразие правового регулирования деятельности коммерческих юридических лиц, сняло бы многие практические юридические вопросы, связанные с правом хозяйственного ведения, устранило бы фрагментарность правового регулирования деятельности унитарных предприятий.

Название главы 2 «СОЗДАНИЕ, РЕОРГАНИЗАЦИЯ И ЛИКВИДАЦИЯ ХОЗЯЙСТВЕННОГО ОБЩЕСТВА» само говорит о содержании включенных в нее статей. 

Исходя из ч. 1 статьи 10 Закона выделяются два вида создания юридического лица:

1. Учреждение хозяйственного общества (ст. 11 Закона). До государственной регистрации общества граждане (физические лица) и (или) юридические лица, принявшие решение о его учреждении, именуются учредителями хозяйственного общества (ч. 1 ст. 13 Закона). В соответствии с Законом учреждение общества происходит в несколько этапов.

Вначале осуществляется подписание протокола или договора о создании общества, которые должны:

определять порядок осуществления учредителями совместной деятельности по созданию хозяйственного общества, их права и обязанности по созданию хозяйственного общества, в том числе порядок подготовки проектов учредительных документов хозяйственного общества;

распределять между учредителями обязанности по подготовке к государственной регистрации хозяйственного общества, в том числе по согласованию в установленном порядке наименования хозяйственного общества, открытию временного счета для аккумуляции денежных средств, предназначенных для формирования его уставного фонда, по совершению иных действий, установленных законодательством;

определять размер уставного фонда, порядок внесения учреди¬телями вкладов в уставный фонд;

определять юридическое лицо или индивидуального предпринима¬теля, правомочных проводить экспертизу достоверности денежной оценки имущества, вносимого в виде неденежного вклада в уставный фонд хозяйственного общества;

содержать иные сведения, предусмотренные Законом о хозяйственных обществах и иными законодательными актами.

Естественно, что в договор о создании хозяйственного общества либо протокол собрания учредителей по решению учредителей хозяйственного общества могут быть включены и иные положения.

Учредители хозяйственного общества несут солидарную ответственность по обязательствам, возникшим до его государственной регистрации и связанным с учреждением этого общества. Это означает, что учредитель, оплативший какие-либо необходимые расходы, имеет право регрессного требования к остальным учредителям в равных долях за вычетом доли, падающей на него самого (подпункт 1 пункта 2 ст. 306 Гражданского кодекса Республики Беларусь).

Затем происходит учредительном собрание хозяйственного общества, на котором учредители:

утверждают денежную оценку имущества, вносимого в виде неденежных вкладов в уставный фонд хозяйственного общества;

подписывают и (или) утверждают учредительные документы хозяйственного общества;
образуют органы хозяйственного общества и избирают их членов;

решают иные вопросы, предусмотренные Законом о хозяйственных обществах.
По общему правилу решения на учредительном собрании хозяйственного общества принимаются учредителями единогласно (исключение установлено в ч. 3 статьи 68 Закона)

Каждый из учредителей участвует в учредительном собрании хозяйственного общества с правом голоса.

Число голосов каждого учредителя определяется пропорционально размеру его вклада, подлежащего внесению в уставный фонд. В договоре о создании хозяйственного общества либо протоколе собрания учреди¬телей может быть установлено иное число голосов, принадлежащих каждому учредителю на учредительном собрании хозяйственного общества, за исключением случая, установленного ч. 4 статьи 68 Закона об обществах.

Решения учредительного собрания хозяйственного общества оформляются протоколом, подлежащим подписанию всеми учредителями хозяйственного общества.
Последний этап создания хозяйственного общества – государственная регистрация. После государственной регистрации учредители хозяйственного общества становятся участниками хозяйственного общества (ч. 2 статьи 13 Закона).

2. Создание общества путем реорганизации иных юридических лиц. Статьи 15-23 Закона посвящены регулированию различных видов реорганизации хозяйственных обществ.

Среди новшеств,  введенных Законом можно выделить следующие:

- при реорганизация в форме слияния или присоединения заключается соответствующий договор, в котором определяется порядок слияния, утверждаемый общим собрание участников каждого из участвующих в реорганизации хозяйственных обществ и (или) учредителями (участниками) каждого из участвующих в присоединении юридических лиц иных организационно-правовых форм или органами управления таких юридических лиц, уполномоченные на то учредительными документами;

- при реорганизации по решению соответствующих государственных органов реорганизация производится самим юридическим лицом. Если юридическое лицо не исполняется указанное  решение в установленный в решении срок, суд по иску указанного государственного органа назначает внешнего управляющего хозяйственным обществом и поручает ему осуществить реорганизацию этого общества. С момента назначения внешнего управляющего к нему переходят полномочия по управлению делами хозяйственного общества. Внешний управляющий выступает от имени хозяйственного общества в суде, составляет разделительный баланс или передаточный акт и передает его на рассмотрение суда вместе с учредительными документами возникающих в  результате реорганизации хозяйственных обществ или юридических лиц иных организационно-правовых форм. Утверждение судом указанных документов является основанием для государственной регистрации вновь возникающих хозяйственных обществ и (или) юридических лиц иных организационно-правовых форм;

- установлен порядок уведомления кредиторов о реорганизации и порядок реализации кредиторами права требования досрочного исполнения обязательства реорганизуемого юридического лица. Так, уведомление лиц, являющихся на дату принятия решения о реорганизации хозяйственного общества его кредиторами, осуществляется не позднее тридцати дней с даты принятия решения о реорганизации этого общества, а при реорганизации хозяйственного общества в форме слияния или присоединения – с даты принятия такого решения последним из хозяйственных обществ или юридических лиц иных организационно-правовых форм, участвующих в слиянии или присое¬динении. Иные лица уведомляются о принятом решении о реорганизации хозяйственного общества при заключении с ними договоров. Требования кредитора предъявляются хозяйственному обществу письменно в течение тридцати дней с даты получения им уведомления о принятом решении о реорганизации хозяйственного общества.

Порядок ликвидации хозяйственных обществ по сравнению с действующим законодательством практически не претерпел изменений. Однако стоит отметить, что в соответствии с абз. 15 ч. 3 статьи 14 Закона в уставе хозяйственного общества должны содержаться основания ликвидации этого общества по решению его участников. Из буквального толкования данной нормы вытекает, что для принятия участниками решения о ликвидации необходимы специальные основания установленные в уставе общества. Думается, что в данном случае  следует применять расширительное толкование указанной нормы и под такими основаниями следует понимать лишь те обстоятельства, установленные участниками в уставе, которые в любом случае влекут принятие решение о ликвидации. Независимо от наступления указанных обстоятельств, участники могут принять решение о ликвидации.

Нужно также отметить, что цели деятельности указываются и в уставе? и в учредительном договоре; ранее достаточным было их указание в уставе.
В случае несоответствия положений учредительного договора и положений устава хозяйственного общества преимущественную силу для третьих лиц и участников этого общества имеют положения устава хозяйственного общества (ч. 6 статьи 14 Закона).

Глава 3 «УСТАВНЫЙ И ИНЫЕ ФОНДЫ, ИМУЩЕСТВО И ЦЕННЫЕ БУМАГИ ХОЗЯЙСТВЕННОГО ОБЩЕСТВА» содержит всего пять статей. 

В ч. 6 статьи 28 Закона установлено, что в случае принятия решения об уменьшении уставного фонда хозяйственное общество в течение тридцати дней с даты принятия такого решения обязано письменно уведомить кредиторов общества об уменьше¬нии уставного фонда общества и о его новом размере либо опубликовать в печатном издании, предназначенном для публикации данных о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о принятом решении. Ранее была установлена лишь обязанность уведомления кредиторов без регламентирования процедуры такого уведомления.

Представляется, что установление в Законе пресекательного тридцатидневного срока для  письменного требования кредиторов о досрочном прекращении или исполнении соответствующих обязательств без внесения соответствующих изменений в статьи 89 и 101 ГК с точки зрения юридической техники не является безупречным. Данный вывод применим и к положениям закона, рассмотренным выше, устанавливающим срок для предъявления требований кредиторов в случае реорганизации хозяйственного общества.

В ч. 2 ст. 29 Закона закреплено, применявшееся на практике положение о том, что вносимое в уставный фонд хозяйственного общества имущество должно быть необходимым и пригодным для использования его в предпринимательской деятельности этого общества.

В соответствии с Законом, уставный фонд хозяйственного общества не может быть полностью сформирован за счет неденежного вклада в виде имущественных прав. При этом объем имущественных прав, вносимых в качестве вклада в уставный фонд хозяйственного общества, не может быть более пятидесяти процентов установленного законодательством минимального размера уставного фонда для соответствующей формы хозяйственного общества (ч. 3 ст. 29 Закона).

Ч. 4 статьи 31 Закона устанавливающую, что формирование имущества вновь возникающих хозяйственных обществ в результате реорганизации других хозяйственных обществ или юридических лиц иных организационно-правовых форм осуществляется за счет имущества юридических лиц, участвующих в реорганизации, также следует толковать расширительно. Так, думается, что формирование имущества вновь возникающих юридических лиц возможно и за счет дополнительных денежных и неденежных вкладов участников.

В новом законе детальнее прописана процедура созыва, составления повестки, а также проведения общего собрания участников хозяйственного общества.

Названным вопросам посвящена глава 4 «ОРГАНЫ ХОЗЯЙСТВЕННОГО ОБЩЕСТВА И УПРАВЛЕНИЕ В ХОЗЯЙСТВЕННОМ ОБЩЕСТВЕ».

В статье 33 Закона выделе два вида органов общества:
- органы управления;
- контрольные органы.

К органам управления относятся:

общее собрание участников хозяйственного общества – высший орган управления;
совет директоров (наблюдательный совет) – орган, основная цель которого состоит в возможности более оперативного принятия решений и выполнении части функций общего собрания участников, в случае, если количество участников достаточно велико. В Германии в совет директоров (наблюдательный совет) в соответствии с корпоративным законодательством включают представителей трудового коллектива для защиты прав работников. В странах континентальной системы права данный орган обычно осуществляет функции контроля за исполнительным органом и подотчетен общему собранию участников;

исполнительный орган хозяйственного общества ¬– коллегиальный исполнительный орган (правление или дирекция) и (или) единоличный исполнительный орган (директор или генеральный директор).

Контрольным органом хозяйственного общества является ревизионная комиссия или ревизор хозяйственного общества. Общим собранием участников хозяйственного общества могут быть образованы и иные контрольные органы, если это предусмотрено учредительными документами.

Нужно отметить, что в Германии, ревизоры (Prüfer) не относятся к органам управления общества. Введение данного института в Германии направлено на соблюдение публичных интересов и строго регламентировано. Так, например, при внесении неденежного вкладе или выступлении учредителя в качестве члена правления влечет за собой проверку ревизором. Если таковой не назначен, это может сделать суд.
Новый Закон не только воспроизвел положения п. 3 ст. 48 Гражданского кодекса о том, что лица выступающие от имени юридического лица при осуществлении своих прав и исполнении обязанностей должны действовать в интересах этого юридического лица добросовестно и разумно (ч. 5 ст. 33 Закона), но и установил, что члены органов хозяйственного общества в соответствии с их компетенцией несут ответственность перед хозяйственным обществом за убытки, причиненные этому обществу их виновными действиями (бездействием), в порядке, установленном учредительными документами хозяйственного общества и законодательством. При этом не несут ответственности члены органов хозяйственного общества, голосовавшие против решения, которое повлекло причинение этому обществу убытков, или не принимавшие участия в таком голосовании, а также в иных случаях, установленных законодательными актами.

Приведенные положения несколько изменяют правовые основания для предъявления так называемых косвенных или производных исков, то есть таких исков, которые подаются участниками общества в интересах общества.

Следующая страница>>

Автор: В.В. Галич, юридическая фирма «Апицес Юрис», (029) 682 24 75

Веб-источник: http://www.apicesjuris.com/