Место конкретного органа в структуре управления определяется его компетенцией. К компетенции общего собрания участников отнесены вопросы, которые не могут быть переданы на решение других органов управления этим обществом (исключительная компетенция), а также вопросы, которые могут, по решению общего собрания участников, быть переданы к компетенции другого органа.

В новом Законе собран воедино перечень вопросов, относящихся к исключительной компетенции общего собрания участников (ст. 34 Закона). Исходя из практических соображений, представляется неправильным включение в данный перечень принятия решения о предоставлении безвозмездной (спонсорской) помощи в соответствии с законодательными актами (абз. 9 ч. 1 ст. 34 Закона). Данный вопрос, особенно в крупных обществах с большим числом участников, лучше было бы по решению общего собрания относить к компетенции иного органа управления обществом.
Часть 2 ст. 34 Закона устанавливающая, что к исключительной компетенции общего собрания участников хозяйственного общества его учредительными документами может быть также отнесено решение иных вопросов противоречит ч. 2 п. 3 ст. 90 и ч. 3 п. 1 ст. 103 Гражданского кодекса Республики Беларусь. В соответствии с положениями ГК, решение иных вопросов к исключительной компетенции общего собрания может быть отнесено только законодательством (законодательными актами – в случае с акционерными обществами).

В соответствии со ст. 37 Закона, в работе общего собрания участников могут принимать участие, помимо самих участников, лица, уполномоченные на то доверенностью, выданной им участниками хозяйственного общества, а также иные лица, которые приобрели данное право в связи с приобретением права пользования и (или) распоряжения долей (частью доли) в уставном фонде (акциями) хозяйственного общества на основании договора. Примерами договоров, которые могут служить основанием приобретения права участия в общем собрании участников, являются залог акций и доверительное управление имуществом.

В Законе урегулированы три формы проведения общего собрания участников общества (ст. 42):

- очная – подразумевает совместное присутствие лиц, имеющих право на участие в этом общем собрании, при обсуждении вопросов повестки дня собрания и принятии решений по ним;

- заочная – решение по вопросам повестки дня собрания, поставленным на голосование, определяется путем письменного опроса лиц, имеющих право на участие в этом общем собрании;

- смешанная – такая форма проведения общего собрания участников общества, при которой лица, имеющие право на участие в этом общем собрании, имеют возможность выбрать проголосовать по вопросам повестки дня собрания либо во время присутствия на собрании, либо путем письменного опроса

Определение формы по общему правилу осуществляется органом, уполномоченным на проведение общего собрания участников. Если собрание проводится по требованию иного органа управления этого общества, либо ревизионной комиссии (ревизора), либо аудитора, либо участников (участника), обладающих в совокупности не менее чем десятью процентами голосов от общего количества голосов участников хозяйственного общества, то эти лица сами определяют форму проведения общего собрания участников (ч. 1 ст. 49 Закона). Кроме того, ежегодное общее собрание участников может проводиться лишь в очной форме.

Закон сохранил классификацию, в соответствии с которой общее собрание участников может быть очередным или внеочередным. Очередное собрание участников – собрание, которое проводится в срок, установленный учредительными документами не реже одного раза в год. Для проведения внеочередного собрания необходимо либо решение уполномоченного органа о созыве и проведении собрания, которое принимается при наличии определенных в Законе оснований, либо самостоятельные действия определенных в Законе лиц по созыву собрания, в случае, если в течение срока, установленного учредительными документами, уполномоченным органом не принято решение о созыве и проведении внеочередного общего собрания участников хозяйственного общества либо принято решение об отказе в его созыве и проведении.
  Разновидностью очередного собрания участников является годовое собрание участников (ч. 3, 4 ст. 36 Закона). На данном собрании утверждаются годовые отчеты, бухгалтерские балансы, счета прибыли и убытков и распределение прибыли и убытков этого общества. Нужно иметь ввиду, что утверждение годовых отчетов, бухгалтерских балансов, счетов прибыли и убытков и распределение прибыли и убытков хозяйственного общества осуществляются при наличии и с учетом заключения ревизионной комиссии (ревизора), а в установленных Законом случаях – заключения аудитора. Годовое общее собрание участников хозяйственного общества проводится в срок, установленный учредительными документами, но не позднее трех месяцев после окончания отчетного года. На годовом общем собрании участников хозяйственного общества также должны быть рассмотрены вопросы избрания членов совета директоров (наблюдательного совета), если его образование предусмотрено Законом и учредительными документами хозяйственного общества, и ревизионной комиссии (ревизора).

В соответствии с ч. 5 ст. 45 Закона об обществах, решения общего собрания участников хозяйственного общества, за исключением вопросов избрания членов совета директоров (наблюдательного совета), членов ревизионной комиссии (ревизора), утверждения годовых отчетов, бухгалтерских балансов, счетов прибыли и убытков хозяйственного общества и распределения его прибыли и убытков, а также иных вопросов, определенных учредительными документами, могут быть приняты путем проведения заочного голосования без непосредственного присутствия лиц, имеющих право на участие в общем собрании, в порядке, установленном учредительными документами либо локальным нормативным актом хозяйственного общества, утвержденным общим собранием его участников. Следовательно, ежегодное общее собрание участников может проводиться лишь в очной форме. Установление такой императивной нормы призвано, по-видимому, защитить права участников.

Процедура созыва и проведения общего собрания участников в новом Законе включает в себя несколько этапов:

1. Принятие решения уполномоченным органом [1]  о проведении собрания. Решение принимается в случае, если его принятие предусмотрено положениями учредительных документов (для очередного собрания), либо при наличии следующих оснований  (для внеочередного собрания):

собственной инициативы уполномоченного органа;

требования иного органа управления хозяйственного общества;

требования ревизионной комиссии (ревизора) хозяйственного общества;

требования аудитора;

требования участников (участника) хозяйственного общества, обладающих в совокупности не менее чем десятью процентами голосов от общего количества голосов участников хозяйственного общества (ч. 1 ст. 48 Закона).

В случае, если уполномоченным органом хозяйственного общества в течение срока, установленного учредительными документами, не принято решение о созыве и проведении внеочередного общего собрания участников хозяйственного общества либо принято решение об отказе в его созыве и проведении, то внеочередное общее собрание участников хозяйственного общества может быть созвано органами или участниками хозяйственного общества, требующими его проведения в соответствии.

При этом органы и участники, созывающие внеочередное общее собрание участников хозяйственного общества, обладают полномочиями уполномоченного органа хозяйственного общества.

В решении о проведении общего собрания участников хозяйственного общества должны быть определены:

дата, время и место (с указанием адреса) проведения общего собрания участников хозяйственного общества;

повестка дня общего собрания участников хозяйственного общества с указанием формулировок проектов решений по каждому вопросу;

форма проведения общего собрания участников хозяйственного общества, если она не определена учредительными документами либо органами хозяйственного общества, его участниками или аудитором, требующими созыва внеочередного общего собрания участников хозяйственного общества;

форма голосования по каждому вопросу повестки дня;

форма и текст бюллетеня в случае голосования бюллетенями или заочного голосования;

форма и текст карточки в случае открытого голосования карточками;

порядок извещения лиц, имеющих в соответствии право на участие в общем собрании участников хозяйственного общества, о проведении общего собрания, если этот порядок не определен учредительными документами;

перечень информации (документов) и порядок ее предоставления лицам, имеющим право на участие в общем собрании (порядок ознакомления с информацией этих лиц), при подготовке к проведению этого собрания;

порядок регистрации лиц, имеющих право на участие в общем собрании (ч. 1 ст. 38 Закона).

2. Извещение лиц, имеющих право на участие в общем собрании участников (ст. 39 Закона). С учетом статей 81 и ч. 3 статьи 102 Закона можно сделать вывод о том, что извещаются не все лица, имеющие право на участие в общем собрании участников, в соответствии со статьей 37, а лишь участники общества.

Лица, имеющие право на участие в общем собрании, извещаются о принятом решении о проведении общего собрания участников хозяйственного общества уполномоченным органом хозяйственного общества не менее чем за тридцать дней до даты его проведения, если учредительными документами не предусмотрен меньший срок. В Законе предусмотрены два исключения из этого правила. Так, извещение о проведении внеочередного общего собрания участников хозяйственного общества, повестка дня которого включает вопрос об избрании членов совета директоров (наблюдательного совета) кумулятивным голосованием, должно быть направлено не менее чем за пятьдесят дней до даты его проведения, если меньший срок не предусмотрен учредительными документами. Извещение о проведении повторного общего собрания участников хозяйственного общества должно быть направлено не менее чем за десять дней до даты его проведения, если иной срок не предусмотрен учредительными документами.

3. Формирование повестки дня (статьи 40-41 Закона). Важность данной процедуры еще более возрастает с введением положения о том, что общее собрание участников хозяйственного общества не вправе принимать решения по вопросам, не включенным в повестку дня этого собрания, а также изменять его повестку дня, за исключением единогласного принятия решения общим собранием, в работе которого принимают участие все лица, имеющие право на участие в этом общем собрании, если иное не предусмотрено учредительными документами (ч. 1 ст. 44 Закона).

Повестка дня общего собрания участников хозяйственного общества формируется уполномоченным органом хозяйственного общества по своему усмотрению, а также на основании предложений лиц, имеющих право на внесение предложений в повестку дня. Повестка дня общего собрания участников хозяйственного общества должна содержать исчерпывающий перечень конкретно сформулированных вопросов, выносимых на обсуждение.

Уполномоченный орган хозяйственного общества не позднее десяти дней после окончания срока, установленного для поступления предложений в повестку дня, обязан рассмотреть эти предложения и принять решение об их учете либо об отказе в их принятии в случае, если:

нарушен порядок внесения предложений участником (участниками), установленный настоящим Законом и учредительными документами;

предложения не относятся к компетенции общего собрания участников хозяйственного общества;

предложения не соответствуют требованиям настоящего Закона и иных законодательных актов;

кандидаты, выдвинутые в образуемые органы хозяйственного общества, не соответствуют требованиям, установленным Законом, учредительными документами и (или) локальными нормативными актами хозяйственного общества, утвержденными общим собранием его участников.

Уполномоченный орган хозяйственного общества в случае отказа в принятии предложений должен направить лицу, внесшему эти предложения, свое мотивированное решение не позднее пяти дней с даты его принятия.

Уполномоченный орган хозяйственного общества не вправе вносить изменения в формулировки вопросов, предложенных лицами, имеющими право на внесение предложений в повестку дня, для включения в повестку дня общего собрания.
В случае принятия решения об изменении повестки дня общего собрания участников хозяйственного общества, определенной при принятии решения о его созыве и проведении, уполномоченный орган хозяйственного общества обязан в порядке, установленном учредительными документами или этим органом, известить об этом изменении лиц, имеющих право на участие в общем собрании, не менее чем за десять дней до даты его проведения.

Решение уполномоченного органа хозяйственного общества о мотивированном отказе в принятии предложений в повестку дня, а также уклонение этого органа от принятия соответствующего решения могут быть обжалованы лицами, внесшими эти предложения, в суд.

Лица, имеющие право на участие в общем собрании, в порядке, предусмотренном учредительными документами хозяйственного общества, вправе внести в письменной форме предложения о включении вопросов в повестку дня общего собрания участников хозяйственного общества и о выдвижении кандидатов в совет директоров (наблюдательный совет) и ревизионную комиссию (ревизора), а также о выдвижении кандидатов в исполнительный орган хозяйственного общества.

Число выдвигаемых кандидатов в одном предложении не может превышать количественный состав соответствующего органа хозяйственного общества.
Предложение в повестку дня общего собрания участников хозяйственного общества должно содержать имя физического лица или наименование юридического лица, число принадлежащих ему голосов на общем собрании участников этого общества, формулировку каждого из предлагаемых в повестку дня вопросов. Предложение в повестку дня о выдвижении кандидатов в избираемые (образуемые) органы хозяйственного общества должно также содержать имя каждого предлагаемого кандидата, наименование органа хозяйственного общества, для избрания в который он предлагается, и иные сведения о кандидате, предусмотренные учредительными документами. Лица, имеющие право на внесение предложений в повестку дня, могут также предложить формулировку проекта решения по каждому из предлагаемых вопросов. Предложение должно быть подписано внесшими его лицами.
Предложения в повестку дня годового общего собрания участников хозяйственного общества должны поступить не позднее тридцати дней после окончания отчетного года, если учредительными документами не предусмотрен иной срок их поступления.
Предложения в повестку дня внеочередного общего собрания участников хозяйственного общества, одним из вопросов которой является избрание членов совета директоров (наблюдательного совета) кумулятивным голосованием, должны поступить не позднее тридцати дней до даты проведения этого внеочередного общего собрания, если учредительными документами не предусмотрен иной срок их поступления.

4. Определение кворума. В новом Законе принципиально изменился критерий определения правомочности общего собрания участников. Если ранее для наличия кворума необходимо было присутствие участников, обладающих в совокупности не менее чем 50 процентами голосов (ч. 1 статьи 19 Закона «Об акционерных обществах, обществах с ограниченной ответственностью и обществах с дополнительной ответственностью»), то новый Закона устанавливает, что общее собрание участников хозяйственного общества признается правомочным (имеет кворум), если его участники обладают в совокупности более чем пятьюдесятью процентами голосов от общего количества голосов, принадлежащих участникам хозяйственного общества, если учредительными документами хозяйственного общества не предусмотрено для кворума большее число голосов (ч. 2 ст. 43 Закона).

В то же время в Законе урегулирована ситуация, когда кворума достичь не удалось. Так, в случае отсутствия установленного кворума годовое общее собрание участников хозяйственного общества должно быть проведено, а внеочередное общее собрание участников хозяйственного общества может быть проведено повторно с той же повесткой дня. Причем, повторное общее собрание участников хозяйственного общества имеет кворум, если его участники обладают в совокупности более чем тридцатью процентами голосов от общего количества голосов, если учредительными документами хозяйственного общества не предусмотрено для кворума большее число голосов.

Определение кворума осуществляется при регистрации (проверке полномочий) лиц, имеющих право на участие в общем собрании участников при проведении собрания в очной форме. При проведении заочного голосования учитывается количество голосов, представленных бюллетенями, которые получены в установленном порядке.

Смешанная форма проведения собрания подразумевает учет как зарегистрировавшихся для участия лиц, так и голосов, содержащихся в полученных в установленном порядке бюллетенях. Закон, устанавливая, что бюллетень для заочного голосования, заполненный с нарушением требований статьи 46, считается недействительным, не дает ответа на принципиальный вопрос: учитываются ли голоса по такому бюллетеню, если он получен в установленном порядке, при определении кворума.

5. Проведение собрания и принятие решений на общем собрании участников (статьи 44-45 Закона).

Общее собрание участников хозяйственного общества, проводимое в очной либо смешанной форме, ведет его председатель, избираемый на срок и в порядке, определенные учредительными документами и (или) этим собранием.

Председательствовать на общем собрании участников хозяйственного общества может лицо, осуществляющее полномочия единоличного исполнительного органа, либо председатель коллегиального исполнительного органа хозяйственного общества или совета директоров (наблюдательного совета), если иное не предусмотрено учредительными документами и Законом. Если это предусмотрено учредительными документами, ведение протокола общего собрания участников хозяйственного общества осуществляет секретарь этого собрания, избираемый либо назначаемый в порядке, определенном учредительными документами. В иных случаях ведение протокола общего собрания участников хозяйственного общества обеспечивает председатель этого общего собрания.

Решения общего собрания участников хозяйственного общества принимаются простым большинством голосов лиц, принявших участие в этом собрании, за исключением случаев, предусмотренных Законом и учредительными документами хозяйственного общества, когда для принятия решений по отдельным вопросам требуется квалифицированное большинство (не менее двух третей) от числа голосов указанных лиц или от общего количества голосов участников хозяйственного общества либо когда решение указанными лицами или всеми участниками хозяйственного общества принимается единогласно.

Как видно, данная норма дает широкие возможности для участников при формулировании положений учредительных документов, касающихся принятия решений общим собранием участников.

Решения общего собрания участников хозяйственного общества по вопросам избрания членов совета директоров (наблюдательного совета) могут приниматься путем проведения кумулятивного голосования. Избранными в состав совета директоров (наблюдательного совета) считаются кандидаты, получившие наибольшее суммарное число голосов.

Понятие данного вида голосования дано в ч. 3 ст. 39 Закона: под кумулятивным голосованием понимается способ голосования, при котором число голосов, принадлежащих каждому участнику хозяйственного общества или иному лицу, имеющему право на участие в общем собрании, умножается на число лиц, которые должны быть избраны в совет директоров (наблюдательный совет). При этом участник хозяйственного общества или иное лицо, имеющее право на участие в общем собрании, вправе отдать полученное таким образом число голосов полностью за одного кандидата или распределить их между двумя и более кандидатами.

По общему правилу участник общества обладает числом голосов, пропорциональным размеру (количеству) принадлежащей ему доли в уставном фонде (акций) этого общества, а иное лицо, имеющее право на участие в общем собрании, обладает числом голосов, пропорциональным размеру (количеству) доли в уставном фонде (акций), право на которую (которые) он приобрел. Иной порядок определения числа голосов участников общества с ограниченной ответственностью и общества с дополнительной ответственностью может быть установлен их учредительными документами.

6. Юридическое оформление и закрепление результатов общего собрания участников (статья 47 Закона).

По результатам проведения общего собрания участников хозяйственного общества не позднее пяти дней после его закрытия составляется протокол общего собрания участников хозяйственного общества в двух экземплярах.

Протокол подписывается председателем общего собрания участников хозяйственного общества и секретарем (при его наличии) или участниками хозяйственного общества, принявшими участие в этом собрании, если это предусмотрено учредительными документами.

Представляется, что более правильным было бы установить, что в случае проведения общего собрания участников в заочной форме, протокол должен подписываться представителем органа, уполномоченного на проведение общего собрания участников общества.

Решения, принятые общим собранием участников хозяйственного общества, оглашаются на этом собрании либо доводятся до сведения его участников не позднее десяти дней после даты подписания протокола этого собрания в порядке, установленном учредительными документами (ч. 6 ст. 45 Закона).

Решения общего собрания участников хозяйственного общества, принятые с нарушением требований законодательства или учредительных документов хозяйственного общества и (или) нарушающие права и законные интересы участника этого общества, не принимавшего участия в голосовании либо голосовавшего против их принятия, могут быть обжалованы в суд участником акционерного общества в течение шести месяцев, а участником общества с ограниченной ответственностью и общества с дополнительной ответственностью - в течение двух месяцев со дня, когда они узнали или должны были узнать о принятии таких решений (ч. 7 ст. 45 Закона).

<<Предыдущая страница

Следующая страница>>

Автор: В.В. Галич, юридическая фирма «Апицес Юрис», (029) 682 24 75

Веб-источник: http://www.apicesjuris.com/